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非洲疫情对其合同履行的影响

我要收藏 news.afrindex.com | 2020-05-25 17:49:30 | 来源:中非贸易研究中心
(中非贸易研究中心讯)由于非洲受到新冠状病毒引起的影响,企业很可能面临重大的实际困难,许多非洲公司已经受到新冠状病毒对国际贸易的总体冲击。
非洲疫情对其合同履行的影响
非洲企业面临的一个关键问题是,冠状病毒的爆发是否可以免除他们履行合同义务,例如触发不可抗力因素条款。事实上,无论是在大陆法系国家(埃及、摩洛哥、阿尔及利亚、包括科特迪瓦在内的OHADA辖区、科特迪瓦、塞内加尔)还是英美法系国家(尼日利亚、肯尼亚、加纳、坦桑尼亚),或者二者通行的南非。在某些情况下都可以免除义务的履行,但却存在很大的障碍,最好在早期阶段进行协商。以下是在今后贸易中应注意的事项。

1.查看合同适用的法律
英美法系国家/地区:对于英美法系管辖国家及地区的合同,合同中使用的实际用语应确定是否存在可能不履行的有效条款及约定。

大陆法系国家/地区:对于大陆法系管辖国家及地区的合同,法律中通常包含不可抗力因素类型的规定,例如OHADA法,如果合同没有明确这一问题,则适用该法。但是,如果包括具体的合同条款,这些条款将习惯性地优先考虑。

2.查找不可抗力因素条款或其他有利的合同条款
仔细检查合同中是否有不可抗力因素条款,可能隐藏在其它备注里边,比如“意外”,“不可预见的事件”或“天灾”,而不是“不可抗力因素”。当履行合同变得困难时,也可能有其他规定可以提供保护。一种可能性是困难条款,该条款可能在不可预见的事件使合同的履行负担过重并可能导致商业条款的调整时适用。该条款的确切措辞对于确定其范围很重要。其他有用的条款可能引起重大不利变化,包括价格调整、责任限制、时间延长、法律变更或更改(例如,禁止员工工作的法律或运输控制措施)等。

如果没有不可抗力因素条款,英美法系下的当事方将无法依靠不可抗力因素条款,尽管英美法系中的合同受挫原则可能适用于解除合同的行为,但是,在大陆法系司法管辖区中,依然可以受到法律中的不可抗力条款保护。例如OHADA法之类的法律通常会明确:若合同履行存在超出双方的意愿和控制的障碍,并且这种障碍是双方无法合理预见的,在某些地方也允许履行合同过程中在可能的情况下重新平衡合同,尽管对一方当事人来说负担要更大一些。

3.确定合同规定所涵盖的事件
确定适用条款或法律后,需要确定其涵盖的事件。仔细研究不可抗力因素、困难或其他条款中事件的定义,并确定新冠状病毒是否符合规定事件要求。

例如,在不可抗力因素条款中,条款明确涵盖了流行病和大流行病,却没有具体定义,但新冠状病毒被归类为全球大流行病是毋庸置疑的,并且政府还正式声明新冠状病毒是其管辖范围内的不可抗力事件,这可能支持合同一方的不可抗力因素索赔。

如果既未提及流行病也未提及大流行病,则该条款仍可在涉及劳动力和供应短缺(由新冠状病毒引起)或将事件广泛地定义为意外情况、超出一方的控制、不可避免且非另一方造成,则仍可能触发该条款。
考虑到当前情况的特殊性质,尽管对于最近的合同(在世界某些地区已经采取了极端措施后才签订),但新冠状病毒是否会满足合同或法律的定义。可能会有关于此类事件是否可预见的争论。

4.告知合同未能履行理由
若不能履行义务的合同规定,所依靠的事件必须是唯一影响合同履行的事件(除非另有明确说明)。换句话说,除了新冠状病毒,一方一定已经愿意并且有能力执行,则需要了解将合同未能履行告知另一方后的影响。这些将因合同而异。例如,一旦通知了不可抗力事件,其效果将根据性能受到影响的时间而有所不同。合同可以允许中止,寻求延长时间或任何一方终止合同的权利。

5.严格遵守合同通知要求
无论是否触发不可抗力或困难条款,都必须明确:
1 是否需要对不可抗力/困难事件进行初步通知?
2 是否必须提供事件及其影响的支持细节和证据?
3 应在何时何地以何种形式送达通知及证明文件?

另外必须对收到对方的通知迅速做出反应,因为在规定的时限内未回复通知可能会构成接受对方的索赔。

6.整理保存支持索赔并强调解决措施的证据
整理保存与合作方有关中断合同及其影响的所的证据,包括订单或服务取消。根据英美法系,一方必须减轻不可抗力事件的影响,因此要采取合理措施。尽管大陆法系管辖区都没有具体的缓解原则,但OHADA法明确纳入了缓解原则,规定当事方必须采取一切合理步骤来限制其损失或保留其收益,而在其他地方,缓解的一般原则将在任何情况下均以其他方式表示,例如进行信用或损害赔偿计算。

7.为事件的结束做准备
如果因不可抗力因素已被索赔,则需要在事件及其影响结束后,特别是在合同不明确的情况下,与合作方约定一个日期,商定义务恢复事宜。供应链需要时间和资源来恢复运营或清除积压,一旦事件结束,声称不可抗力因素的一方不希望违约,在有限的情况下,可能会要求进一步延长履行时间的余地(或合同规定的请求权)。由于在不同时间感受到冠状病毒的影响程度不同,在疫情缓解后仍要继续发布不可抗力因素通知。

8.汲取教训,避免后期损失
对合同进行评估,以便了解哪些合作伙伴可能受到新冠状病毒或其他未来的事件影响,尽早进行联系,以计划如何处理这些情况。对现有和未来合同中的不可抗力条款要清楚,要明确分配了不可抗力风险,合同中要有困难条款,根据与合作伙伴的关系,考虑进行修改以为将来的突发事件做好准备。

非洲企业及其法律顾问可以采取简单的步骤来检查新冠状病毒的爆发是否可以免除他们或他们的同行履行合同义务的责任。采取这些步骤时,重要的是要了解适用于合同的法律,因为具体情况取决于合同受大陆法系法还是英美法系法管辖。考虑到不可抗力因素索赔的替代办法也是有益的,因此虽然不可抗力因素为履约提供了借口,但困难条款(例如)可使当事人在可能的情况下调整履约,而不是简单地完全停止履约。(编选:中非贸易研究中心)
责任编辑/Afrindex
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文章关键词非洲 贸易 合同

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